Problematika § 38na zákona č.
586/1992 Sb., o daních z příjmů, ve znění novely č.
438/2003 Sb.
Ing.
Dita
Šulcová
daňový poradce, č. osvědčení 3006
Ing.
Miroslav
Svoboda
daňový poradce, č. osvědčení 3090
1. Úvod
Novela zákona o daních z příjmů
("ZDP") zavedla v § 38na nová pravidla, která
podstatně omezují možnost uplatnění daňových ztrát v určitých situacích. Jak je uvedeno v důvodové
zprávě k novele ZDP, jejich hlavním účelem je
zamezení spekulací a snah vyhnutí se daňové povinnosti (obchodování s nevyužitými daňovými
ztrátami). Odpočet daňové ztráty má proto v zákonem vymezených případech být možný jen oproti ziskům
vztahujícím k činnosti, ze které ztráta vznikla.
Nové ustanovení může vzhledem ke své nejednoznačnosti vyvolávat na straně poplatníků
značné pochybnosti. Přitom právě jednoznačnost legislativy a z ní vyplývající právní jistota je
jedním z pilířů zákonnosti a tedy i právního státu.
Tímto příspěvkem bychom rádi přispěli k vyjasnění výkladu některých sporných ustanovení §
38na způsobem, který bude v souladu se zamýšleným a bezesporu legitimním účelem nových pravidel a
bude tedy postihovat pouze spekulace, avšak nebude bezdůvodně poškozovat poplatníky znemožněním
odpočtu ztrát oproti ziskům vzniklým se stejné činnosti. Dále by měl náš příspěvek sloužit jako
podnět pro úvahu o možných legislativních změnách.
2. Rozbor a návrh řešení dílčích problémů
Níže uvádíme komentář k jednotlivým odstavcům § 38na se zaměřením na výklad nejasných
pojmů, včetně návrhů možného řešení dílčích problémů.
Odstavec 1:
Vzniklou a vyměřenou daňovou ztrátu nelze odčítat od základu daně za podmínek uvedených v § 34
odst. 1, došlo-li k podstatné změně ve složení osob, které se přímo účastní na kapitálu či kontrole
poplatníka, jemuž daňová ztráta vznikla, oproti období, za které byla daňová ztráta vyměřena (dále
jen "podstatná změna"). Podstatnou změnou se vždy rozumí změna, která se dotýká více než 25 %
základního kapitálu nebo hlasovacích práv.
Toto ustanovení je zásadní, neboť existence "
podstatné změny"
je rozhodující pro
to, aby se nově zavedená omezení u poplatníka vůbec použila. Vzhledem k tomu, že možnost požádat
správce daně o závazné stanovisko se nevztahuje na aplikaci odstavce 1, má sjednocení výkladu
zvláštní význam.V následujícím rozboru se zaměříme na výklad jednotlivých pojmů obsažených v tomto
ustanovení.
a) Výklad pojmu " změna ve složení"
"Změna ve složení"
jednoznačně zahrnuje situaci, kdy některé z osob, které se
doposud na podílely na kapitálu nebo kontrole poplatníka, se na kapitálu nebo kontrole přestanou
podílet, nebo naopak, osoby, které se doposud na kapitálu nebo kontrole neúčastnily, získají účast
na kapitálu nebo kontrole.Vyvstává však otázka, zda "
změna