Přechod z fyzické osoby na s. r. o.
JUDr.
Vlasta
Víghová
Fyzická osoba přechází na s. r. o. Jak smluvně vyřešit smlouvy zaměstnanců – musí
dostat výpověď a být sepsána smlouva nová, nebo stačí dodatek? V případě smluv o dílo, které jsou
například do roku 2013, je možné fakturovat stále jako fyzická osoba, a pak přefakturovat na s. r.
o.?
Související předpisy:
*
zákon č.
262/2006 Sb., zákoník práce, ve znění pozdějších
předpisů,
*
zákon č.
513/1991 Sb., obchodní zákoník, ve znění pozdějších
předpisů.
Domnívám se, že podnikatel-fyzická
osoba bude muset nejprve rozhodnout, v jaké právní formě převede své podnikání z „fyzické osoby“ na
společnost s ručením omezeným.
Pokud bude např. podnikatel-fyzická osoba postupovat tak, že převede smlouvou o prodeji
podniku celý svůj podnik na novou společnost s ručením omezeným, uplatní se ustanovení
§ 476 a násl. obchodního zákoníku. V takovém
případě přejdou v důsledku převodu podniku na společnost s ručením omezeným všechna práva a závazky,
na které se prodej vztahuje (§ 477 obchodního
zákoníku). Též práva a povinnosti vyplývající z pracovněprávních vztahů k zaměstnancům podniku
přejdou z prodávajícího na kupujícího (§ 480
obchodního zákoníku), tj. nebude třeba uzavírat se zaměstnanci nové smlouvy.
Pokud ale bude „převod“ podnikání na společnost s ručením omezeným
probíhat jinými formami (např. pouze tak, že společnost s ručeným omezeným kupní smlouvou nabude
část dřívějšího majetku fyzické osoby a neformálně převezme dosavadní obchodní kontakty podnikající
fyzické osoby), může vzniknout po právní stránce poněkud nepřehledná situace.
V těchto případech různé dodavatelsko-odběratelské smlouvy (včetně
smluv o dílo) automaticky nepřecházejí na společnost s ručením omezeným a závazky z těchto smluv je
obvykle třeba řešit individuálně. Může být vhodné pokusit se dohodnout s dotyčným smluvním partnerem
na ukončení staré smlouvy uzavřené s fyzickou osobou a uzavření nové smlouvy se společností s
ručením omezeným apod. Pro nalezení optimálního řešení by ale bylo třeba znát podstatně více
informací o každém takovém smluvním vztahu. Ve vztahu k zaměstnancům je v těchto případech třeba
vycházet s ustanovení § 338 a násl. zákoníku
práce. Podle ustanovení § 338 odst. 2 zákoníku
práce platí, že:
"Dochází-li k převodu činnosti zaměstnavatele nebo části činnosti zaměstnavatele
nebo k převodu úkolů zaměstnavatele anebo jejich části k jinému zaměstnavateli, přecházejí práva a
povinnosti z pracovněprávních vztahů v plném rozsahu na přejímajícího zaměstnavatele. Za úkoly nebo
činnost zaměstnavatele se pro tyto účely považují zejména úkoly související se zajištěním výroby
nebo poskytováním služeb a obdobná činnost podle zvláštních právních předpisů, které právnická nebo
fyzická osoba provádí v zařízeních určených pro tyto činnosti nebo na místech obvyklých pro jejich
výkon pod vlastním jménem a na vlastní odpovědnost. Za přejímajícího zaměstnavatele se bez ohledu na
právní důvod převodu a na to, zda dochází k převodu vlastnických práv, považuje právnická nebo
fyzická osoba, která je způsobilá jako zaměstnavatel (§ 7
až 10) pokračovat v plnění úkolů nebo činností dosavadního zaměstnavatele nebo v činnosti
obdobného druhu."
S ohledem na toto ustanovení lze odvozovat, že práva a povinnosti z pracovněprávních
vztahů přejdou na společnost s ručením omezeným automaticky (tj. opět aniž by bylo třeba uzavírat se
zaměstnanci nové smlouvy či dodatky) společně s převodem činnosti (úkolů) dřívějšího zaměstnavatele
- fyzické osoby na nového zaměstnavatele -společnost s ručením omezeným, ať již k tomuto převodu
dojde jakoukoliv právní formou.
Závěrem je třeba upozornit, že pokud podnikající fyzická osoba, která převádí své aktivity
na společnost s ručeným omezeným, bude zastávat nějakou funkci v takové společnosti s ručením
omezeným (obvykle funkci jednatele), může se často dostat do situace, kdy bude porušovat zákaz
konkurence dle § 136 obchodního zákoníku (zejména
tehdy, pokud bude se společností s ručením omezeným v nějakém obchodním vztahu, nebo pokud bude po
určitou dobu vyvíjet ve stejném oboru podnikatelkou činnost podobnou podnikání společnosti s ručením
omezeným).