Nájem nemovitostí z pohledu § 56a odst. 3 zákona o dani z přidané hodnoty

Vydáno: 18 minut čtení

Nenápadná a na dlouhou dobu zapomenutá a opomíjená změna. Tak by se dala charakterizovat novelizace § 56a odst. 3 zákona o dani z přidané hodnoty , která od 1. ledna 2021 zcela novým způsobem zakazuje zdaňovat nájem nemovitých věcí. Byla totiž provedena zákonem č. 80/2019 Sb. , jenž nabyl platnosti již v březnu 2019, ale měl účinnost odloženou o bezmála dva roky. Málokdo tak řešil problematický zákaz zdanění pronájmu dříve než koncem loňského roku. Přitom, jak článek popisuje, některé věci mohly být promyšlené, a tedy dopředu nastavené lépe. A to nejen zákonodárcem, který text novely nenapsal vhodně, ale i samotnými plátci, kteří dva roky na přípravu na nová pravidla možná zbytečně promarnili.

Ing.
Tomáš
Brandejs,
Deloitte Advisory, s. r. o.
 
1. Úvod
Nejen opomíjené, ale i vágní legislativní pravidlo s nejasným dosahem. I tak by šlo popsat ustanovení § 56a odst. 3 zákona č. 235/2004 Sb., o dani z přidané hodnoty, ve znění pozdějších předpisů (dále jen „ZDPH“), nově formulované od 1. ledna 2021. Ani dva roky nepomohly k tomu, aby se výklady ujednotily. Odborná veřejnost ještě pár týdnů před účinností příslušné novely debatovala nikoli o okrajových detailech, ale o naprosto klíčových aspektech dané změny. Přitom spektrum oponentních názorů bylo (a doposud je) zcela diverzifikované.
Myslím, že za všemi nejasnostmi stojí přitom pouze tři věci. Prvou je výklad definice „obytného prostoru“, která je pro účely daně z přidané hodnoty uvedena v § 48 odst. 4 ZDPH a na níž je (mimo jiné) postaven právě § 56a odst. 3 ZDPH. Lze se setkat s názory, že takový prostor je definován tím, co je zapsáno v katastru nemovitostí, s názory, že zápis v katastru nemovitostí není zásadní, ale je nutné vycházet ze správního posouzení příslušného veřejnosprávního orgánu (stavební úřad), nebo s názory, že rozhoduje jen a pouze skutečné užívání dané nemovitosti (které se může se zápisem v katastru nemovitostí nebo s rozhodnutím stavebního úřadu rozcházet). Druhou věcí, která může za nejasnosti ve výkladu, je naprosto nedbale zkonstruovaná systematika § 56a odst. 3 ZDPH, kdy jednotlivá písmena tohoto ustanovení se svým dosahem více či méně překrývají. Někteří tak nabyli dojmu, že daná písmena se vzájemně doplňují, jiní zase, že se vzájemně vylučují (přitom lze uzavírat sázky, které z písmen je k ostatním speciální). Ať tak či tak, vždy lze § 56a odst. 3 ZDPH chápat způsobem, který umožňuje více variantních výkladů. Třetí věcí způsobující chaos v interpretaci § 56a odst. 3 ZDPH je otázka časových účinků dané změny. Speciální přechodná ustanovení, která by se přímo soustředila na § 56a odst. 3 ZDPH, neexistují. Názory na to, zda nová úprava povinně dopadá i na nájem nemovitých věcí dle smluv uzavřených před 1. lednem 2021 bez výjimky, se tak různí.
Nemám v úmyslu v tomto článku popisovat všechny výkladové cesty, se kterými jsem se prozatím setkal. Raději představím svůj pohled na uvedené tři body, z nichž pramení většina sporů o aplikaci § 56a odst. 3 ZDPH. Jak čtenář může zjistit, někdy se odchyluji od oficiálního výkladu prezentovaného Generálním finančním ředitelstvím (dále také „GFŘ“). Nevnucuji tak svůj názor (dokonce mohou mé argumenty na čtenáře působit jako slabé a svou představu před ním neobhájím), každopádně však nabádám k zamyšlení.
 
2. Obytný prostor
Definice obytného prostoru dle § 48 odst. 4 ZDPH zní:
„Obytným prostorem se pro účely daně z přidané hodnoty rozumí byt nebo jiný soubor místností, popřípadě jednotlivá obytná místnost, které svým stavebně technickým uspořádáním a vybavením odpovídají požadavkům na trvalé bydlení a jsou k tomuto účelu určeny.“
Jak je patrné, tato definice obsahuje (mimo jiné) dvě stěžejní kritéria, a to „naplnění požadavků na trvalé bydlení“ a současně „určení k trvalému bydlení“. ZDPH přitom explicitně neuvádí, zda pro posouzení těchto kritérií (a tím určení dosahu definice obytného prostoru) je rozhodující buď vymezení účelu užívání v kolaudačním rozhodnutí, nebo zápis v katastru nemovitostí, případně zda rozhoduje subjektivní postoj majitele/uživatele daného prostoru. Na základě znění této definice lze naprosto srovnatelně tvrdit například toto:
Pokud prostor odpovídá subjektivním požadavkům na trvalé bydlení uživatele, ale není k takovému účelu rozhodnutím správního orgánu určen, nejde o obytný prostor.
Pokud prostor odpovídá požadavkům na trvalé bydlení, jejichž parametry objektivizovaným způsobem nastavuje stát, ale není k takovému účelu subjektivně určen jeho uživatelem, nejde o obytný prostor.
Nicméně jazykový výklad je pouhým přiblížením se k textu zákonné normy. S přihlédnutím k účelu a smyslu definice obytného prostoru v ZDPH podle mého názoru nedává smysl aplikovat subjektivní test. Definice obytného prostoru má vliv mimo jiné i na sazbu při jeho opravách či při jeho prodeji. Měnit sazbu dle toho, jak vysoké má uživatel bytu nároky na trvalé bydlení, jistě nikdy nemohlo být úmyslem zákonodárce.
Naopak úmyslem zákonodárce, jak se alespoň domnívám, bylo vycházet z objektivní a obecně platné deklarace o určení způsobu využití stavby učiněné správním orgánem. Přitom je zcela evidentní, že definice „obytného prostoru“ pro účely DPH je inspirována definicí bytu dle § 3 písm. g) vyhlášky č. 268/2009 Sb., o technických požadavcích na stavby, ve znění pozdějších předpisů
(Bytem se rozumí soubor místností, popřípadě jedna obytná místnost, který svým stavebně technickým uspořádáním a vybavením splňuje požadavky na trvalé bydlení a je k tomuto účelu užívání určen.),
která zase navazuje na terminologii katastrálních předpisů
(Bytový dům je stavba pro bydlení, ve které více než polovina podlahové plochy odpovídá požadavkům na trvalé bydlení a je k tomuto účelu určena; Rodinný dům je stavba pro bydlení, ve které více než polovina podlahové plochy odpovídá požadavkům na trvalé rodinné bydlení a je k tomuto účelu určena.),
viz § 2 písm. a) vyhlášky č. 501/2006 Sb., o obecných požadavcích na využívání území, ve znění pozdějších předpisů. Všechny tyto normy mají dle mého názoru zjevný cíl – zobjektivizovat charakter stavby mající sloužit pro trvalé bydlení, a to pro účely stavebních předpisů a pro účely katastrálních předpisů. To vše proto, aby mohly být stavby jednotně schvalovány a následně zapisovány v katastru nemovitostí bez ohledu na subjektivní nároky jejich aktuálního uživatele.
Při určité míře zjednodušení (věcného i formulačního) právě tato odbočka do katastrálních předpisů vyvolává diskuze, zda příslušným rozhodnutím, které hraje roli v definici „obytného prostoru“ pro účely ZDPH, tak nemá být rozhodnutí o zápisu do katastru nemovitostí ohledně způsobu využití stavby. Oponentní názorový proud za takové klíčové rozhodnutí naopak považuje kolaudační rozhodnutí stavebního úřadu o způsobu využití stavby kolaudací stavby. Domnívám se však, že diskuze jsou zbytečné, neboť mezi těmito dvěma alternativami padá jasně volba na kolaudační rozhodnutí. Vždyť zápisem do katastru nemovitostí je pouze deklarováno to, co je schváleno (kolaudačním rozhodnutím).
Lze tak uzavřít, že pokud prostor odpovídá požadavkům na trvalé bydlení (dle platného kolaudačního rozhodnutí) a je k tomuto účelu určen (dle platného kolaudačního rozhodnutí), definice obytného prostoru dle ZDPH je tak již naplněna. Samotný zápis do katastru nemovitostí je jen
deklaratorní
a nemá vliv na posouzení otázky, zda určitý prostor je obytným prostorem, či není. Platí tak například toto:
Pokud jednotka je rozhodnutím správního orgánu kolaudována jako obytný prostor k trvalému bydlení, tak obsah zápisu v katastru nemovitostí je irelevantní.
Pokud jednotka bude kolaudována pro jiné účely než pro trvalé bydlení (například jako ateliér nebo jako ubytovací jednotka) a bude se přitom reálně používat k uspokojování trvalých bytových potřeb nájemcem/uživatelem, pak nejde o obytný prostor ve smyslu ZDPH. Obsah zápisu v katastru nemovitostí opět není
relevantní
.
3. Systematika § 56a odst. 3 ZDPH
Podle § 56a odst. 3 ZDPH ve znění účinném do 31. prosince 2020 se plátce daně mohl rozhodnout, že u nájmu nemovité věci jinému plátci pro uskutečňování jeho ekonomické činnosti uplatní daň na výstupu. Žádné další restrikce ZDPH neobsahoval.
Nicméně možnost uplatnit DPH je výrazně omezena od 1. ledna 2021, neboť § 56a odst. 3 ZDPH nově obsahuje tento dovětek:
Možnost uplatnění daně
„… neplatí pro nájem:
a)
stavby rodinného domu podle právních předpisů upravujících katastr nemovitostí,
b)
obytného prostoru,
c)
jednotky, která nezahrnuje nebytový prostor jiný než garáž, sklep nebo komoru,
d)
stavby, v níž je alespoň 60 % podlahové plochy této stavby nebo části stavby, je-li pronajímána tato část, tvořeno obytným prostorem,
e)
pozemku, jehož součástí je stavba rodinného domu, obytný prostor nebo stavba podle písmene d), s níž je tento pozemek pronajímán,
f)
práva stavby, jehož součástí je stavba rodinného domu nebo stavba podle písmene d), s níž je právo stavby pronajímáno.“
Je patrné, že se autor tohoto zákonného předpisu snažil mnohovrstevně popsat stále totéž – zakázat možnost zdanění v případě nájmu prostor,
„které
svým stavebně technickým uspořádáním a vybavením odpovídají požadavkům na trvalé bydlení a jsou k tomuto účelu určeny“.
Vzájemná vazba jednotlivých písmen § 56a odst. 3 ZDPH není z textu patrná. Vnímám jako sporný především výklad a případně vzájemný vztah písmen b), c) a d):
Bylo úmyslem zákonodárce znemožnit volbu zdanění dle § 56a odst. 3 písm. c) ZDPH v případě tam vyjmenovaných typů nebytových prostor? Skutečně musí být osvobozeno dodání jednotky, která je tvořena jen garáží (případně jen sklepem/komorou)?
K čemu slouží ustanovení § 56a odst. 3 písm. b) ZDPH, jež zakazuje zdanit nájem 100 % obytného prostoru, když totéž by bylo pokryto ustanovením § 56a odst. 3 písm. d) ZDPH, jež zakazuje zdanit nájem takové stavby či její části, v níž je alespoň 60 % podlahové plochy tvořeno obytným prostorem? Má být § 56a odst. 3 písm. b) ZDPH považován za prázdné ustanovení?
Je § 56a odst. 3 písm. c) ZDPH speciální k § 56a odst. 3 písm. d) ZDPH, nebo je to právě naopak? Toto je obtížně řešitelné například u jednotky kolaudované pro účely trvalého bydlení, a to jako „bytová jednotka s nebytovým prostorem – komorou“, kdy plocha komory dosahuje například poloviny celkové plochy. Je v tomto případě nutno osvobodit dle písm. c), nebo možno zdanit dle písm. d)?
Podle mého názoru se systematika § 56a odst. 3 ZDPH vhodně a relativně jednoduše vyjasní těmito dvěma kroky:
písmeno c) přeformuluji do podoby, kterou s největší pravděpodobností zamýšlel zákonodárce (tj. do podoby, kdy hovoří o
bytových
jednotkách), a
písmeno d) rozdělím na dva samostatné body – prvý popisující stavby jako celek a druhý popisující části staveb (jde tedy jen o zásah do struktury textu, aniž bych text více modifikoval).
Podoba § 56a odst. 3 písm. a) až d) ZDPH by tak byla následující (tučně jsou naznačeny pasáže, jež jsem přeformuloval):
Plátce se může rozhodnut, že se u nájmu nemovité věci jinému plátci pro účely uskutečňování jeho ekonomické činnosti uplatňuje daň; to neplatí pro nájem:
a)
stavby rodinného domu podle právních předpisů upravujících katastr nemovitostí,
b)
obytného prostoru,
c)
bytové
jednotky, která nezahrnuje nebytový prostor jiný než garáž, sklep nebo komoru,
d-první-část) stavby, v níž je alespoň 60 % podlahové plochy této stavby tvořeno obytným prostorem,
d-druhá-část) části stavby, je-li pronajímaná tato část, v níž je alespoň 60 % podlahové plochy tvořeno obytným prostorem.
Z výše uvedeného vyplývá relativně zjevně, že pro § 56a odst. 3 ZDPH platí:
Písmena a), c) a
d-první-část)
měly dle představy autora zákonného textu adresovat celky vymezené administrativně, a to stavebněprávními předpisy. Jde o stavby rodinných domů v písm. a), o bytové jednotky v písm. c) a bytové domy pronajímané jako celek (jako reziduální kategorie běžných typů nemovitostí určených k trvalému bydlení) v písm.
d-první-část).
Jejich role je zjednodušit rozhodovací proces pro účely DPH, tj. nájem bytové/nebytové jednotky, rodinného domu či bytového domu je řešitelný čistě jen pomocí těchto písmen.
Písmeno b) má své důležité opodstatnění a není prázdným ustanovením. Zakotvuje pravidlo pro svébytnou kategorii platnou jen pro ZDPH, a to pro „obytný prostor“. Cílí tak na nájem obytného prostoru jako celku (jenž není jednotkou) a je doplněno písm.
d-druhá-část),
která dále pokryje například nájem části obytného prostoru, která není místností, nebo nájem jediné místnosti v obytném prostoru spolu s místností užívanou spolu s obytným prostorem (tj. zde je pak testováno dle poměru 60 %). To znamená, že pokud předmětem nájmu bude například obytná ložnice v bytu dohromady se sklepem náležícím k příslušnému bytu, pak je nezbytné tuto situaci testovat prostřednictvím pravidla dle písm.
d-druhá-část).
Další rolí písm.
d-druhá-část)
je pokrýt situaci, kdy je předmětem například celé jedno patro bytového domu s kombinací bytových a nebytových jednotek (tj. testováno dle poměru 60 %).
A konečně i v situaci, kterou jsem výše nastínil jako spornou (tj. je-li předmětem nájmu „bytová jednotka s nebytovým prostorem – komorou“, kdy plocha komory dosahuje například poloviny celkové plochy), je očividné, že příslušným ustanovením na ni aplikovatelným je jedině § 56a odst. 3 písm. c) ZDPH, a tedy takový nájem je nutno osvobodit.
V mé představě o systematice § 56a odst. 3 ZDPH platí, že jednotlivá písmena se navzájem doplňují, nikoli vylučují (respektive nahrazují).
 
4. Absence speciálních přechodných ustanovení
Zákon č. 80/2019 Sb., kterým se mění některé zákony v oblasti daní a některé další zákony, ve znění pozdějších předpisů (dále jen „zákon č. 80/2019 Sb.“), neobsahuje žádné speciální přechodné ustanovení k novelizovanému § 56a odst. 3 ZDPH. Většinově tak bylo od počátku vnímáno to, že od 1. ledna 2021 nová úprava povinně dopadá i na nájem nemovitých věcí dle smluv uzavřených před 1. lednem 2021, a to bez výjimky. Samozřejmě nikoli retrospektivně, ale pouze na ta dílčí plnění nájmů, u nichž datum uskutečnění zdanitelného plnění nastává v roce 2021 a později.
Zákon č. 80/2019 Sb. však obsahuje obecné přechodné ustanovení, dle něhož:
„Pro daňové povinnosti u daně z přidané hodnoty za zdaňovací období přede dnem nabytí účinnosti tohoto zákona, jakož i pro práva a povinnosti s nimi související se použije zákon č. 235/2004 Sb., ve znění účinném přede dnem nabytí účinnosti tohoto zákona.“
Rovněž obsahuje i speciální přechodné ustanovení k § 56a ZDPH jako celku, které zní:
„Pro daňové povinnosti u daně z přidané hodnoty za zdaňovací období přede dnem nabytí účinnosti bodů 112 a 238 až 243, jakož i pro práva a povinnosti s nimi související se použije zákon č. 235/2004 Sb., ve znění účinném přede dnem nabytí účinnosti bodů 112 a 238 až 243.“
Podle mého názoru tato přechodná ustanovení nelze zcela pominout. Například lze uvažovat o nájemní smlouvě uzavřené v roce 2020 na pět let se čtvrtletními dílčími zdanitelnými plněními. Pokud bylo v souladu se ZDPH ve znění platném ke dni uzavření smlouvy sjednáno, že na tento nájem bude uplatňována daň z přidané hodnoty, pak právo pronajímatele inkasovat sjednané nájemné včetně DPH nejenže není zákonem č. 80/2019 Sb. popřeno, ale právě naopak je zajištěno jeho trvání i po konci roku 2020.
Dle mého soudu toto obecně degraduje platnost většinově rozšířeného názoru, že u nájmu nemovitých věcí dle smluv uzavřených před účinností nových pravidel dle § 56a odst. 3 ZDPH se od 1. ledna 2021 vždy postupuje právě dle těchto nových pravidel. Nicméně nevěřím, že je realistické očekávat jeho přehodnocení v nejbližší době. Pravděpodobně bude až rolí správních soudů, aby tento většinový názor korigovaly.
 
5. Informace Generálního finančního ředitelství
Pokus GFŘ, které vydalo k dané problematice svou vlastní interpretaci, vyznívá bohužel z velké části do ztracena. Informace č. j. 73456/20/7100-20116-050485 (dále jen „Informace“) publikovaná v prosinci 2020 na webových stránkách Finanční správy ČR se téměř všem ožehavým tématům vyhnula obloukem. GFŘ se v uvedené v Informaci vyjadřuje povětšinou k oblastem, o nichž není sporu. V následujícím textu uvedu to, co z Informace vyplývá pro v tomto článku popisované tři sporné záležitosti.
Obytný prostor
Dle Informace je definice obytného prostoru pro účely § 56a odst. 3 ZDPH uvedena v § 48 odst. 4 ZDPH. To je prvá věc, na které se názorově s GFŘ shoduji. Informace dále upřesňuje, že
„obytný prostor je určen stavebně technickým uspořádáním, nikoliv účelem užití, a jako takový musí splňovat požadavky na trvalé bydlení“.
I zde tak názor GFŘ odpovídá názoru mému. Překvapením pro mne však je to, že GFŘ zjevně neopouští myšlenku, že rozhodný je zápis v katastru nemovitostí. Jinak si neumím text v závorce v citaci níže vysvětLIT:
„Pokud se bude jednat o prostor se způsobem využití např. jako ateliér (a takto i zapsán v katastru nemovitostí), pak takovýto ateliér není svým stavebně technickým uspořádáním určen pro trvalé bydlení a nejedná se tak o obytný prostor ve smyslu § 48 odst. 4 ZDPH.“
Každopádně tato citace plně odhaluje, že GFŘ se řídí tím, co je zapsáno v katastru nemovitostí:
„Jednotka, která je zapsána v katastru nemovitostí se způsobem využití ateliér, nesplňuje vymezení v ustanovení § 56a odst. 3 písm. c) ZDPH.“
Podotýkám, že to je dle mého názoru chybný pohled. Nevadí v situacích, kdy správním orgánem určený způsob využití stavby odpovídá tomu, co je deklarováno v katastru nemovitostí. Dochází-li však k rozporu, neměla by být dána přednost vadnému zápisu v katastru nemovitostí. Ovšem GFŘ svůj postoj v Informaci naopak vysvětluje tím, že plátci měli téměř dvouletý časový prostor na to, aby údaje obsažené v katastru nemovitostí dali do souladu se skutečným stavem nemovité věci. GFŘ tak přednost třeba i vadnému zápisu dává zcela jednoznačně.
Budu stručný. V Informaci se veřejnost nedozví vůbec nic k tomu, zda a jak spolu jednotlivá písmena vzájemně „komunikují“. Přitom jejich dosah se očividně v nějaké míře překrývá. Informace je tak v tomto směru rozhodně nedostatečná, když jednotlivá písmena popisuje izolovaně a ke každému uvádí pouze takový příklad, u něhož by bylo i bez Informace zjevné, že právě takový příklad pokrývá.
Absence speciálních přechodných ustanovení
Zde budu ještě stručnější. Nic k tématu nezaznělo. Určité pasáže Informace mohou působit tak, že dle GFŘ nová pravidla zasáhnou bez výjimek i běžící nájemní smlouvy uzavřené před 1. lednem 2021, nicméně ve skutečnosti GFŘ svůj názor vůbec nevyřklo.
 
6. Závěr
Ustanovení § 56a odst. 3 ZDPH není koncipováno dobře. Plátci i správci daně mají naštěstí k dispozici výkladovou pomůcku v podobě Informace, která praxi nejspíše sjednotí a ke sporům bude docházet jen výjimečně. Ovšem dohady, do jaké míry nová pravidla ovlivňují nájemní smlouvy uzavřené před 1. lednem 2021, budou přetrvávat dlouho.
Zdroj: Odborný portál DAUC.cz, 2021.