Jak právně a daňově řešit klasický převod podílu u dceřiné společnosti, 100 % majetkový podíl, držba více než 12 měsíců. Valná hromada je každý rok v září nebo v říjnu. V lednu 2020 byly převedeny prostředky z dceřiné na mateřskou společnost, týkalo se zisku roku 2018.
Výplata podílu u dceřiné společnosti
JUDr.
Vlasta
Víghová,
Ing.
Martin
Bureš
Předpokládám, že dotaz se týká právní a daňové problematiky výplaty podílu na zisku od dceřiné společnosti mateřské společnosti, nikoli prodeje podílu na dceřiné společnosti.
Právní hledisko
V souladu s ustanovením § 34 odst. 1 zákona č. 90/2012 Sb., o obchodních korporacích, se stanoví podíl na zisku a na jiných vlastních zdrojích na základě řádné nebo mimořádné účetní závěrky schválené nejvyšším orgánem společnosti, tj. valnou hromadou. Zisk a jiné vlastní zdroje lze rozdělit do konce účetního období následujícího po účetním období, za něž byla účetní závěrka sestavena. Rozhodnutí o rozdělení zisku je u s. r. o. v působnosti valné hromady společnosti. Tedy pokud je účetní závěrka sestavena za rok 2020, musí k rozhodnutí valné hromady o rozdělení zisku dojít nejpozději do konce účetního období roku 2021. Zisk a jiné vlastní zdroje lze rozdělit pouze mezi společníky, ledaže společenská smlouva určí jinak.
Dle ustanovení § 34 odst. 4 ZOK rozhoduje o samotném vyplacení (tedy nikoliv o rozdělení) podílu na zisku a na jiných vlastních zdrojích statutární orgán společnosti, přičemž podíl na zisku a na jiných vlastních zdrojích je splatný do 3 měsíců ode dne, kdy bylo přijato rozhodnutí nejvyššího orgánu společnosti o jeho rozdělení, ledaže zákon, společenská smlouva nebo nejvyšší orgán určí jinak.
V kapitálové společnosti (tj. i v s. r. o.) je třeba při rozdělování zisku (jiných vlastních zdrojů) dodržet následující pravidla:
1)
Částka určená k rozdělení nesmí přesáhnout součet výsledku hospodaření posledního skončeného účetního období, výsledku hospodaření minulých let a ostatních fondů, které může společnost použít dle svého uvážení, snížený o příděly do rezervních či jiných fondů dle zákona a společenské smlouvy. K rozdělení nelze použít fondy, u kterých to zákon nebo společenská smlouva nepřipouští. (tzv. bilanční test).
2)
Zisk (jiné vlastní zdroje) nelze rozdělit, pokud se ke dni skončení posledního účetního období vlastní
kapitál
dle řádné nebo mimořádné účetní závěrky nebo vlastní kapitál
po tomto rozdělení sníží pod výši základního kapitálu zvýšeného o fondy, které nelze rozdělit (tzv. test vlastního kapitálu).3)
Jsou-li v aktivech rozvahy vykazovány náklady na vývoj, nesmí společnost rozdělit zisk (jiné vlastní zdroje), pokud není částka k rozdělení alespoň rovna neodepsané části nákladů na vývoj. O částku neodepsaných nákladů na vývoj se částka k rozdělení snižuje (zpřísnění tzv. bilančního testu).
Pokud valná hromada rozhodne o rozdělení zisku (jiných vlastních zdrojů) v rozporu s těmito pravidly, její rozhodnutí nemá žádné právní účinky, tj. je nicotné.
Podíl na zisku (jiných vlastních zdrojích) nelze vyplatit, pokud by si tím společnost přivodila úpadek (tzv. test insolvence). Pokud rozdělení zisku (jiných vlastních zdrojů) není v souladu se zákonem, statutární orgán nesmí výplatu provést. Pokud by s vyplacením souhlasil, nejedná s péčí řádného hospodáře, což může přivodit jeho odpovědnost za škodu.
Pokud statutární orgán nevyplatí podíl na zisku (jiných vlastních zdrojích) z toho důvodu, že by si společnost výplatou přivodila úpadek, ani do konce účetního období, právo na podíl na zisku (jiných vlastních zdrojích) zaniká. Společnost je pak povinna příslušné částky přesunout na účet nerozděleného zisku minulých let.
Standardní postup při rozdělení a výplatě podílu na zisku by tedy měl být následující:
1)
společnost zpracuje řádnou nebo mimořádnou účetní závěrku, ze které vyplyne existence zisku a/nebo jiných vlastních zdrojů rozdělitelného mezi společníky, případně další osoby;
2)
nejvyšší orgán společnosti tuto účetní závěrku schválí a rozhodne o rozdělení zisku (při dodržení shora popsaných pravidel);
3)
statutární orgán posoudí, zda lze podíl na zisku tak, jak byl schválen nejvyšším orgánem společnosti, vyplatit společníkům a případně výplatu zrealizuje.
Shora uvedeným způsobem lze samozřejmě vyplatit nejen zisk vygenerovaný společností za bezprostředně předcházející účetní období, ale též zisk kumulovaný na účtu nerozděleného zisku minulých let. Pokud tedy společnost v roce 2018 dosáhla zisku, který nebyl dosud rozdělen, a pokud příslušná účetní závěrka potvrdí, že společnost tímto ziskem stále disponuje, může být na podkladě této účetní závěrky tento v minulosti dosažený zisk vyplacen.
JUDr. Vlasta Víghová
Daňové hledisko
V této souvislosti předpokládám:
-
mateřská společnost („Matka“) a dceřiná společnost („Dcera“) jsou českými daňovými rezidenty;
-
Matka i Dcera mají právní formu s. r. o. nebo a.s., tj. Matka i Dcera mají požadovanou právní formu podle § 19 odst. 3 písm. b) a písm. c) zákona o daních z příjmů;
-
Matka drží 100 % podíl na Dceři déle než 12 bezprostředně po sobě jdoucích měsíců (tj. Matka i Dcera splňují požadované procento držby podílu (alespoň 10 %) po požadovanou dobu držby - alespoň 12 bezprostředně po sobě jdoucích měsíců - podle § 19 odst. 3 písm. b) a písm. c) zákona o daních z příjmů;
-
Matka je skutečným vlastníkem příjmu (resp. výnosu) z podílu na zisku (§ 19 odst. 9 zákona o daních z příjmů);
-
Matka nekoupila podíl v Dceři v rámci případné koupě obchodního závodu nebo jeho části (§ 19 odst. 9 zákona o daních z příjmů - doporučuji z opatrnosti naplnit i tuto podmínku, přestože se explicitně vztahuje na osvobození příjmu (resp. výnosu) z prodeje podílu na dceřiné společnosti];
-
Dcera není v likvidaci [§ 19 odst. 2 písm. a) zákona o daních z příjmů].
Příjmy (resp. výnosy) z podílu na zisku (resp. výplata podílu na zisku) plynoucí od dceřiné společnosti (pro účely daně z příjmů) mateřské společnosti (pro účely daně z příjmů) jsou při splnění podmínek zákona o daních z příjmů osvobozeny od daně z příjmů, resp. od tzv. srážkové daně [§ 19 odst. 1 písm. ze) bod 1 a písm. zi) zákona o daních z příjmů].
Pokud tedy budou výše uvedené předpoklady splněny, měly by být příjmy (resp. výnosy) z podílu na zisku tvořeného z nerozděleného zisku roku 2018) osvobozeny od daně z příjmů (resp. výplata podílu na zisku tvořeného z nerozděleného zisku za rok 2018 od osvobozena tzv. srážkové daně), neboť by měly být naplněny veškeré podmínky požadované pro osvobození příjmu (resp. výnosu) z podílu na zisku od daně z příjmů od dceřiné společnosti (pro účely daně z příjmů) mateřské společnosti (pro účely daně z příjmů). Pro lepší přehlednost je u každého předpokladu / podmínky uveden také odkaz na
relevantní
ustanovení zákona o daních z příjmů.Ing. Martin Bureš