Podnikatel a spotřebitel v občanském zákoníku
Mgr. Ing.
Tereza
Krupová,
Ph.D.,
Ministerstvo spravedlnosti
Občanské právo s sebou spolu s rekodifikací přineslo celou řadu nových pojmů, institutů
a pravidel. V následujícím textu se ovšem budeme věnovat termínům známým i staré právní úpravě.
Ukážeme si však některé rozdíly, které se týkají zejména obsahu právních kategorií. Řeč bude o
pojmech podnikatel a spotřebitel. V souvislosti s nimi si představíme koncept obchodní firmy a
poukážeme na některé novinky, které se v této oblasti objevily.
První, tedy obecná, část občanského zákoníku (zákon
č. 89/2012 Sb. - dále jen „NOZ“) definuje základní pojmy, rozděluje pojem
fyzická
a
právnická
osoba (§ 18 NOZ: „Osoba je
fyzická, nebo právnická
.“
). Zatímco fyzickou osobou je člověk
(§ 23 NOZ), s právnickými osobami je to složitější.
Jejich definici v NOZ nenalezneme. Obecně se jedná o
útvar tvořený buď osobami, majetkem, nebo obojím, vytvořeným za nějakým účelem (veřejně prospěšným,
ziskovým apod.). V případě, kdy se jedná o sdružení osob
za určitým účelem, hovoří
NOZ o korporacích (ustanovení
§ 210 až 302 NOZ), v případě sdružení majetku
jde o fundace
(ustanovení § 303 až 401 NOZ) a
pokud jde o propojení obojího, máme co do činění s ústavy (ustanovení
§ 402 až 418 NOZ). Na úpravu fyzických a
právnických osob navazují pravidla definující spotřebitele a podnikatele. V obou případech se
nejedná o nějaké „další“ typy osob, ale o definici určitých kategorií, respektive de facto
vlastností, které určitá osoba má.Začněme
spotřebitelem,
jehož úprava je zdánlivě jednodušší, a to z toho důvodu, že
se jeho definicí zabývá právě jeden paragraf, a to § 419
NOZ, který jej definuje takto:„Spotřebitelem je každý člověk, který mimo rámec své podnikatelské činnosti nebo mimo
rámec samostatného výkonu svého povolání uzavírá smlouvu s podnikatelem nebo s ním jinak
jedná.“
Jak uvádí důvodová zpráva k NOZ, spotřebitel
je párovým pojmem k pojmu podnikatel, jehož definici obsahují hned následující ustanovení, tedy §
420. Pojem spotřebitel samozřejmě nebyl českému právu neznámý a vzhledem k členství České republiky
v Evropské unii bylo třeba definici sjednotit tak, aby odpovídala příslušným evropským směrnicím
(jedná se o Směrnici 93/13/EHS o nepřiměřených podmínkách ve spotřebitelských smlouvách, Směrnici
85/577/EHS o ochraně spotřebitele v případě smluv uzavřených mimo obchodní prostory, Směrnici
97/7/ES o ochraně spotřebitele v případě smluv uzavíraných na dálku a další).
Důležitou charakteristikou spotřebitele je fakt, že za spotřebitele může být považována
jen fyzická osoba,
tedy člověk. Právnická osoba proto spotřebitelem být podle
NOZ nemůže. Další podmínkou pro to, aby člověk mohl být
spotřebitelem, je fakt, že tento jedná s podnikatelem,
a to mimo rámec své vlastní
podnikatelské činnosti.
Je tak vyzdvihnuta povaha spotřebitele jako slabší smluvní
strany.
To ovšem neznamená, že by se právnická osoba v některých případech nemohla stát slabší
stranou smlouvy, ovšem v takovém případě nebude chráněna podle ustanovení o spotřebitelském právu.
Definice spotřebitele v NOZ nijak nezasahuje do pojetí
zákona č. 634/1992 Sb., o ochraně spotřebitele, ve
znění pozdějších předpisů (dále jen „zákon o ochraně spotřebitele“), který jej v ustanovení § 2
odst. 1 písm. a) popisuje jako fyzickou osobu, která nejedná v rámci své podnikatelské činnosti nebo
v rámci samostatného výkonu svého povolání. Zákon o ochraně
spotřebitele chrání spotřebitele z hlediska veřejného práva (zákaz agresivních či klamavých
obchodních praktik vůči spotřebiteli, zákaz diskriminace spotřebitele apod.), občanské právo jej
naproti tomu chrání z pozice práva soukromého, tedy zejména dopadá na podmínky pro jeho závazkové
smluvní vztahy.V návaznosti na § 419 je vymezení pojmu
podnikatel
obsaženo v
§ 420 a následujících NOZ. Základní definice je
následující:„Kdo samostatně vykonává na vlastní účet a odpovědnost výdělečnou činnost živnostenským
nebo obdobným způsobem se záměrem činit tak soustavně za účelem dosažení zisku, je považován se
zřetelem k této činnosti za podnikatele.“
Vymezení podnikatele v novém právu se liší od předchozí koncepce
ObchZ (ustanovení
§ 2 odst. 2 zákona č. 513/1991 Sb., obchodní
zákoník, zrušen - dále jen „ObchZ“), kde byla za hlavní kritérium podnikatelské činnosti
považována
existence podnikatelského oprávnění
(tedy např. živnostenského oprávnění apod.).
Nová právní úprava jde cestou opačnou, když za hlavní rys podnikatele určuje faktický výkon
podnikatelské činnosti teoreticky i bez toho, aby daná osoba disponovala příslušným oprávněním.
Koncepce podnikatele je tak mnohem širší, než tomu bylo ve starém právu. Dokonce, jak uvádí důvodová
zpráva, je nutné brát v potaz fakt, že pojem podnikatel musí být „při ochraně spotřebitele
vykládán konformně s evropským právem; spotřebitel musí být chráněn i v případech, kdy se ocitne v
právním styku s osobou, pro kterou není kritérium zisku významné: např. při poskytování veřejné
služby nebo při obecně prospěšné činnosti (např. při provozu nemocnic, veřejné dopravy, při
provozování veřejně prospěšných ústavů) osobami, které ve vztahu k této činnosti
.status
podnikatele
nemají, např. proto, že náleží do veřejného sektoru“V běžných situacích bude obvyklé, že podnikatelem je osoba, která disponuje podnikatelským
oprávněním, může ale dojít k situaci, kdy někdo bude podnikat tzv. načerno, tedy
bez příslušných
povolení.
Pokud někdo bude např. vést účetnictví, či poskytovat daňové poradenství bez
příslušných oprávnění k dané činnosti, je to samozřejmě protiprávní jednání, za které bude
sankcionován ze strany dotčených správních úřadů (živnostenského, finančního atd.). Fakt, že taková
osoba postrádá oprávnění, ale nemá vliv na to, že její klient
bude chráněn jako slabší smluvní
strana a ona bude pro účely soukromého práva a NOZ
považována za podnikatele.Souhrnně řečeno - podnikatel je pro účely občanského a obchodního práva ten,
kdo:
-
má podnikatelské oprávnění, nebo
-
vykonává podnikatelskou činnost bez potřebného oprávnění, nebo
-
je zapsán v obchodním rejstříku (i když např. fakticky podnikatelkou činnost
nevykonává).
Podnikatel má ve většině případů
obchodní firmu,
pokud ne, právně jedná pod svým
vlastním jménem. Je důležité poznamenat, že pojem obchodní firmy zůstává prakticky v nezměněné
podobě a obsahově odpovídá starému ObchZ, který ji
definoval v § 8. Obchodní firmou NOZ rozumí jméno,
pod kterým je podnikatel zapsán do obchodního rejstříku
(§ 422 NOZ). Starý
ObchZ neužíval pojem „jméno“,
ale
„název,
pod kterým je podnikatel zapsán do obchodního rejstříku“. Jinak je ale koncept
obchodní firmy zachován. V praxi se často v běžné mluvě zaměňuje pojem společnost a firma - říká se
„firma je v insolvenci“, „firma propouští zaměstnance“ apod. Právně se nejedná o korektní tvrzení,
jelikož firma jako taková není ničím hmatatelným, je to jen „nálepka“ (jméno), kterou společnost
(právnická osoba) nebo podnikatel používají v obchodním styku, uvádí se ve veřejném rejstříku
atd.Zachováno zůstalo i tzv.
pravidlo jednotnosti.
To znamená, že jeden podnikatel
nemůže mít více obchodních firem. Toto pravidlo ve starém
ObchZ výslovně ukotveno nebylo, ale dovozovalo se
praxí. Je proto více než žádoucí, že jej nová právní úprava zná.V obchodním rejstříku jsou zapsány osoby fyzické (lidé) a osoby právnické.
NOZ v § 425 uvádí:
„(1) Člověk se zapíše do obchodního rejstříku pod obchodní firmou tvořenou zpravidla
jeho jménem. Změní-li se jeho jméno, může používat v obchodní firmě i nadále své dřívější jméno;
změnu jména však uveřejní.
(2) Zapíše-li se člověk do obchodního rejstříku pod jinou obchodní firmou než pod svým
jménem, musí být zřejmé, že nejde o obchodní firmu právnické osoby.“
Z uvedeného vyplývá, že pokud jde o fyzickou osobu, člověka, je jeho firma zpravidla
totožná s tím, jak se jmenuje, je možné užití pseudonymu, či dodatku ke jménu. Podnikatelka Jana
Nováková bude zapsána v obchodním rejstříku pod svým jménem jakožto firmou. Nově je ale oproti staré
právní úpravě umožněno, aby firma fyzické osoby nebyla stoprocentně totožná s jejím jménem. Je proto
možné, aby si člověk nechal zapsat do rejstříku svojí firmu obohacenou ještě o další slovo nebo
slova, která jméno rozšíří - např. „Jana Nováková, účetní“. I v případě, se se dotyčná provdá a její
příjmení se změní, je možné, aby její firma zůstala zachována v původním znění. Údaj o změně
příjmení se pouze uvede do obchodního rejstříku. Pro úplnost dodejme, že do obchodního rejstříku se
zapisují jen ty fyzické osoby, které jsou podnikateli a o zápis požádají (povinný zápis je v případě
provozování živnosti průmyslovým způsobem či průměrné výše příjmů za poslední dvě účtovací období
120 mil. Kč) - více viz § 42 a násl. zákona č. 304/2013
Sb., o veřejných rejstřících právnických a fyzických osob, ve znění pozdějších předpisů (dále
jen „zákon o veřejných rejstřících“). Tento předpis upravuje
zápisy právnických a fyzických osob
do veřejných rejstříků
a nahradil starou úpravu obchodního rejstříku a spoustu dalších zákonů,
které upravovaly zápisy některých osob.Ustanovení § 1 zákona o veřejných
rejstřících definuje pojem
veřejný rejstřík:
„Veřejnými rejstříky právnických a fyzických osob podle tohoto zákona (dále jen
„veřejný rejstřík“) se rozumí spolkový rejstřík, nadační rejstřík, rejstřík ústavů, rejstřík
společenství vlastníků jednotek, obchodní rejstřík a rejstřík obecně prospěšných
společností.“
Zákon o veřejných rejstřících obsahuje mnoho
důležitých pravidel pro zápis fyzických i právnických osob. Z uvedeného vyplývá, že zahrnuje úpravu
různých typů veřejných rejstříků (obchodního, spolkového, nadačního a jiných), pro každý z nich jsou
stanovena částečně odlišná pravidla. Novinkám i důležitým principům, které tato právní úprava
přinesla, bude věnována pozornost v některém z příštích článků.