Úvaha nad sankčním systémem v oblasti kontrolních hlášení podle
zákona o dani z přidané hodnoty
JUDr.
Daniel
Hušek
(za laskavého přispění Mgr. Ing. Soni Kelnerové)
1) Účelem tohoto článku jsou stručné úvahy nad úpravou sankčního
systému kontrolních hlášení, tedy nového institutu, který byl do českého právního řádu zaveden
novelou zákona č. 235/2004 Sb., o dani z přidané
hodnoty, ve znění pozdějších předpisů (dále jen „zákon o dani
z přidané hodnoty“), kdy legislativním nosičem byl zákon č.
360/2014 Sb., kterým se mění zákon č.
235/2004 Sb., o dani z přidané hodnoty, ve znění
pozdějších předpisů, a další související zákony, a to zejména z pohledu principů, na kterých je
sankční systém vystavěn, jeho očekávané funkčnosti, jeho homogenity s českým daňovým právem
apod.
Článek v žádném případě nemá ambice hodnotit samotný institut kontrolního hlášení a to,
jakým způsobem bude nápomocen v boji proti daňovým únikům2), případně jeho
další pozitivní či negativní efekty. Ambicí článku rovněž není hodnotit, zda s touto novou právní
úpravou, která bezesporu zasáhne do života plátců daně z přidané hodnoty, byly cílové subjekty
dostatečným způsobem a zavčas seznámeny3), jak bylo před koncem roku 2015
častokrát opakováno v médiích. Tak či tak si autor článku neodpustí poznámku, že více než roční
legisvakance zákona je v případě českého právního řádu, tím spíše daňového právního předpisu,
poměrně nadstandardní (zákon č. 360/2014 Sb. je platný
od 22.12.2014 a účinnosti nabyl dne 1.1.2016). Spíše tak tyto negativní ohlasy na poslední chvíli
mohou budit dojem, že cílové subjekty právní úpravě kontrolního hlášení nevěnovaly zavčas
dostatečnou pozornost v době jejího schvalování a svoji aktivitu proti ní začaly uplatňovat (a
stupňovat) až tehdy, kdy nabytí její účinnosti (1.1.2016) bylo jasně dáno. To však ponechme
stranou.
Právní úprava
Právní úprava kontrolního hlášení je obsažená v
§ 101c a násl. zákona o dani z přidané hodnoty.
Kromě samotných povinností stanovených relevantním daňovým subjektům – zejména povinnost podat
kontrolní hlášení, podat jej ve stanovené lhůtě a podat jej s předepsanými náležitostmi – obsahuje
právní úprava také sankční ustanovení, nazvané „následky za porušení povinnosti související s
kontrolním hlášením“ – srov. § 101h zákona o dani z
přidané hodnoty. Právě toto ustanovení tak představuje uvedený sankční systém. Nicméně i v
případě tohoto sankčního ustanovení není možné opomenout subsidiární aplikaci zákona č.
280/2009 Sb.,
daňový řád, ve znění pozdějších předpisů (dále jen
„daňový řád“), jakožto obecného právního předpisu pro
správu daní.
Při bližším pohledu na předmětné ustanovení je pak toto možné „rozdělit“ na několik
částí.
Odstavce 4 a 5 tohoto ustanovení obsahují „technické“ právní normy, kdy jednak určují
splatnost uložené pokuty a jednak určují skutečnost, že o pokutě rozhodne správce daně platebním
výměrem (což znamená, že o uložení pokuty bude probíhat formálně zahájené a formálně rozhodnutím
ukončené řízení, vůči kterému bude daňový subjekt moci uplatnit opravné prostředky atd.) a současně
tuto pokutu správce daně předepíše do evidence daní. Jedná se tak o ustanovení, která by neměla být
nijak sporná a která umožňují řádnou aplikaci institutu. Zajímavější z pohledu daňových subjektů
jsou zcela jistě zbylé normy obsažené v § 101h zákona o
dani z přidané hodnoty.
Odstavec 1 předmětného ustanovení uvádí následky za porušení povinnosti podat kontrolní
hlášení ve stanovené lhůtě. Těmito následky pak není nic jiného než právě uložení pokuty, přičemž
výše pokuty bude záviset na konkrétním typu porušení dané povinnosti. Ustanovení předpokládá 4 druhy
takového porušení a s tím související výši uložené pokuty:
„a) 1 000 Kč, pokud plátce dodatečně podá kontrolní hlášení, aniž by k tomu byl
vyzván,
b)
10 000 Kč, pokud plátce kontrolní hlášení podá v náhradní lhůtě poté, co k tomu byl
správcem daně vyzván,
c)
30 000 Kč, pokud plátce kontrolní hlášení nepodá na základě výzvy ke změně, doplnění
či potvrzení údajů uvedených v podaném kontrolním hlášení, nebo
d)
50 000 Kč, pokud plátce kontrolní hlášení nepodá ani v náhradní
lhůtě.“
Výše pokuty by tak měla reflektovat závažnost porušení výše uvedené povinnosti, přičemž je
zřejmé, že pokud dojde k porušení povinnosti podat kontrolní hlášení z časového hlediska řádně, tj.
ve stanovené lhůtě, pak vždy vznikne daňovému subjektu povinnost pokutu hradit, byť jen v minimální
výši 1 000 Kč. Není zde tedy například žádný prostor pro upuštění od uložení sankce, jak tomu může
být v případě přestupků (srov. § 11 odst. 3 zákona č.
200/1990 Sb., o přestupcích, ve znění pozdějších předpisů), ale sankce vznikne
ex lege
vždy a
správce daně nemá jinou možnost než sankci rozhodnutím uložit. Nabízí se otázka, zda by na tyto
případy nebylo možné aplikovat zásadu hospodárnosti správy daní a v odůvodněných případech tak
řízení o pokutě vůbec nezahajovat. Nicméně text zákona je jednoznačný, a tak správci daně nezbude
jiná možnost než pokutu uložit vždy za všech okolností a dostát tak textu ustanovení.S ohledem na charakter pokuty pak rozhodnutí o jejím uložení má povahu
deklaratorní
, neboť
pokuta de iure
již vznikla přímo ze zákona (a striktně vzato tak zde ani nemusí být rozhodnutí) a
rozhodnutím se její vznik pouze oznamuje – deklaruje.Samotná podstata sankcí ukládaných ze zákona v zákonem určené výši pak nepřipouští žádný
prostor pro správní uvážení správce daně, jenž pokutu bude ukládat. Podle důvodové zprávy k zákonu
č. 360/2014 Sb. se tato skutečnost pozitivně odrazí v
předvídatelnosti a právní jistotě ohledně toho, jaká výsledná sankce za dané pochybení hrozí, a ve
snížení rizika nerovného zacházení, klientelismu či libovůle. Zároveň lze podle důvodové zprávy
pozitivum spatřovat v tom, že nedojde ke zvýšení administrativní zátěže správce daně, neboť nebude
třeba každé rozhodnutí odůvodňovat.4) Těmto tvrzením patrně nelze nic
vytknout, nicméně důvodová zpráva již neuvádí (poměrně logicky, neboť jejím účelem je zejména
přesvědčit
relevantní
osoby o tom, že navrhované řešení je správné), že tento systém má také
nevýhody. Sem lze zařadit například právě nemožnost „upuštění“ od potrestání v odůvodněných
případech, resp. možnost nezahajovat řízení o uložení pokuty, pokud k tomu vyvstanou
důvody.5) Samozřejmě lze argumentovat výše citovanými výhodami „rigidního“
stanovení výše pokut, nicméně je třeba očekávat, že zatímco právní norma je rigidní instrument,
právní praxe je živý mechanismus, v jehož rámci zcela jistě vyvstanou případy právní normou
neočekávané.Diskreční pravomoc správce daně
Charakter sankce
ex lege
je pro daňové delikty typický, nikoliv však výlučný. I v daňových
zákonech je možné dohledat takové peněžité sankce, při jejichž ukládání správce daně aplikuje
správní uvážení neboli diskreci. Pomineme-li přímo správní delikty (přestupek porušení povinnosti
mlčenlivosti podle § 246 daňového řádu či správní
delikty v zákoně č. 353/2003 Sb., o spotřebních
daních, ve znění pozdějších předpisů6) ), pak se jedná zejména o
§ 247a daňového řádu upravujícího pokutu za
nesplnění povinností nepeněžité povahy vloženého do daňového
řádu s účinností od 1.1.20157). Toto ustanovení se vyčlenilo z právní
úpravy pořádkové pokuty podle § 247 daňového řádu
a reaguje na praktické potřeby správců daně, resp. je možné jej aplikovat na případy, kdy pořádková
pokuta svojí povahou nebyla ideálním sankčním nástrojem8), kdy zejména svojí
povahou umožňuje správci daně aplikovat diskreční pravomoc, a to ve dvou rovinách. Jednak správce
daně „může“ přistoupit k uložení pokuty jako takové (tedy a contrario
vůbec nemusí), jednak je na
správci daně, v jaké výši bude pokuta uložena, a to na základě kouzelného slova „do“. Samozřejmě je
zde správce daně vázán správní praxí a základními zásadami správy daní, jako jsou zákaz libovůle
nebo šetření práv daňových subjektů, ovšem jinak mu zákon nechává volnou působnost. Jelikož obdobná
úprava byla zakotvena již v § 37 zákona č. 337/1992
Sb., o správě daní a poplatků, je možné vycházet rovněž ze zkušeností s aplikací této úpravy
a případně též z relevantní
judikatury.A právě z § 247a daňového řádu vychází
úprava skutkových podstat v § 101h odst. 2 a
3 zákona o dani z přidané hodnoty, kdy je již
na první pohled patrné, že konstrukce těchto skutkových podstat se značně liší od výše uvedených
skutkových podstat podle odst. 1 téhož ustanovení. Naopak lze sledovat paralelu jednak právě s
§ 247a daňového řádu, jednak s běžnou konstrukcí
skutkových podstat správní deliktů, přesněji s konstrukcí stanovení sankcí za správní
delikt.
Stěžejním aspektem těchto pokut je možnost diskrece správce daně. Jak bylo uvedeno výše,
jedná se o institut, který byl do českého daňového práva zaveden (resp. znovuzaveden) novelou
daňového řádu č.
267/2014 Sb., a je tak pro úřední osoby správce daně
svým způsobem novinkou, byť zkušenosti s takovýmto nástrojem mnohdy existují z doby účinnosti zákona
č. 337/1992 Sb. Na rozdíl od
§ 247a daňového řádu však v případě
§ 101h odst. 2 a
3 zákona o dani z přidané hodnoty neplatí dvojí
diskrece, neboť správce daně obligatorně vždy „uloží“ pokutu (viz text příslušných ustanovení),
nikoliv „může uložit“.
Správce daně ve své diskreční pravomoci mimo potenciální výši pokuty příliš omezen není,
zákon pouze v odstavci 6 daného ustanovení naznačuje jakési vodítko pro rozhodující úřední osoby:
„...správce daně dbá, aby pokuta nebyla v hrubém nepoměru k významu porušené povinnosti a k
závažnosti následku pro správu daní. Při tom přihlédne zejména k míře součinnosti ze strany
plátce.“. Zákon však blíže nespecifikuje, co se rozumí „hrubým nepoměrem“, „významu porušené
povinnosti“, ani co se rozumí „mírou součinnosti“ (problém neurčitých pojmů se samozřejmě netýká
pouze tohoto zákona). Samozřejmě lze kvitovat to, že zákon není příliš kazuistický. Avšak ačkoliv
každý tak nějak tuší, co si představit pod pojmy „hrubý nepoměr“ a „míra součinnosti“, je nutné
počítat s tím, že každý jednotlivec může mít pro výklad daných pojmů jiná měřítka (vycházející
například z jeho osobních postojů, zkušeností aj.). Tyto dvě teze, které se na první pohled mohou
zdát jako jednoznačné, však tak téměř jistě budou při aplikaci daných ustanovení přinášet nové a
nové otázky. Bude tak patrně nezbytné vyčkat na nastavení rámce ukládání pokut vznikem správní
praxe; zároveň lze očekávat, že jednotlivé finanční úřady budou v těchto otázkách metodicky vedeny
jim nadřízeným orgánem.
Ačkoliv je dle názoru autora možnost diskrece hodnocena veskrze pozitivně, je nutné
přihlédnout zejména k právní (ale i všeobecné) erudici osob, jež budou sankce ukládat, k jejich
životním zkušenostem, ve své podstatě i k jejich charakteru (každý může konkrétní chování daňového
subjektu hodnotit odlišným měřítkem) atd. Samozřejmě lze namítnout, že obdobné problémy zajisté
mohou vyvstat i v případě správních deliktů obecně, tj. víceméně před jakýmkoliv správním orgánem
rozhodujícím o víceméně jakémkoliv správním deliktu. Nicméně je zde opět třeba si uvědomit, že u
těchto orgánů se jedná často o již zaběhnutou praxi, případně tyto orgány mohou mít specializované
útvary (či alespoň osoby), které se problematikou řízení o správních deliktech zabývají. Pro úplnost
je ovšem nutné doplnit, že i orgány Finanční správy České republiky rozhodují o správních deliktech
– např. podle zákona č. 254/2004 Sb., o omezení plateb
v hotovosti a o změně zákona č. 337/1992 Sb., o správě
daní a poplatků, ve znění pozdějších předpisů, tudíž pro ně diskreční rozhodování není až tak
neznámé. Nicméně toto rozhodování je pouze
marginální
částí náplně práce úředních osob finančních
úřadů. V případě orgánů Finanční správy České republiky při ukládání pokut podle
§ 101h odst. 2 a
3 tak lze minimálně z počátku očekávat
nejednotné rozhodování mezi jednotlivými finančními úřady, případně zdrženlivost při ukládání pokut
apod. Tyto problémy pak do budoucna zajisté odstraní vzniknuvší správní praxe, případně též soudní
judikatura
. Je otázkou, nakolik by bylo možné rozhodování finančních úřadů sjednotit metodickými
pokyny jim nadřízených orgánů, neboť se nabízí otázka, zda by takováto metodika omezující možnost
správního uvážení úředních osob nebyla omezující nad rámec zákona, který těmto úředním osobám
přiznává relativně širokou diskreční pravomoc.Lze jen dodat na okraj, že kromě výše uvedených následků porušení stanovených povinností
podle zákona o dani z přidané hodnoty je třeba mít na
zřeteli skutečnost, že sankční nástroje podle obecné úpravy
daňového řádu nejsou speciální úpravou daně z přidané
hodnoty vyloučeny. Ve vztahu k podávání kontrolního hlášení se tedy jedná zejména o pokutu za
porušení povinnosti učinit podání podle § 72 odst. 1
daňového řádu jinak než elektronicky, ačkoli daňový subjekt byl povinen jej učinit
elektronicky. V této souvislosti je pak vhodné připomenout, že od 1.1.2016 pozbyl platnosti
§ 101a odst. 3 zákona o dani z přidané hodnoty,
na jehož základě povinnosti činit podání elektronicky (a tím pádem i uložení sankce za porušení této
povinnosti) nedopadala na zde specifikované fyzické osoby.
Pokuta za kontrolní hlášení jako správní delikt?
Jak plyne z textu výše, je zřejmé, že pokuty za nesplnění povinnosti podat kontrolní
hlášení či za jeho opožděné podání budou ukládány v procesním režimu
daňového řádu, neboť jak plyne z
§ 262 daňového řádu,
správní řád se při správě daní nepoužije. Nicméně, jak
již bylo výše uvedeno, i daňové zákony obsahují skutkové podstaty správních deliktů (tj. včetně
přestupků), jako například porušení povinnosti mlčenlivosti podle
§ 246 daňového řádu nebo správní delikty podle
§ 135 a násl. zákona o spotřebních daních. Pro
správní delikty se pravidlo dle § 262 daňového
řádu nepoužije, neboť správní delikty se ze své podstaty řídí procesním režimem
správního řádu, případně též
zákona o přestupcích, jde-li o přestupky. Toto platí i
navzdory § 262 daňového řádu. Jinými slovy, i
české daňové právo zná případy, kdy úřední osoby správce daně budou aplikovat
správní řád, případně
zákon o přestupcích.
Odpovědnost za správní delikty je obecně právním řádem používána jako sankční nástroj při
porušení zákonem stanovených povinností v oblasti veřejného práva (a v případech, kdy nedojde k
uplatnění trestně právních sankcí dle principu
ultima ratio
). Nabízí se tak otázka, zda zákonodárce
při přípravě novely zákona o dani z přidané hodnoty
zvažoval i tu možnost, že by porušení zde uvedených povinností bylo správním deliktem (tedy správním
deliktem v užším slova smyslu, neboť i daňové platební delikty jsou svým způsobem druhem správních
deliktů). Pro obě varianty pak je zajisté možné identifikovat výhody i nevýhody; ponechávám na
čtenářích, nechť si je zváží sami.Výhodou varianty procesního režimu daňového
řádu je bezesporu zkušenost úředních osob finančních úřadu s tímto druhem sankcí, znalost
daňového řádu obecně a jakási „procesní jednotnost“,
tedy že správce daně nebude muset „přebíhat“ z jednoho procesního předpisu do druhého. Naopak
nevýhodou je jistá rigidita daných sankcí a omezená možnost správní úvahy správce daně (případně
zcela vyloučená v případě sankcí podle § 101h odst. 1
zákona o dani z přidané hodnoty). Naopak vyšší míru jakési flexibility při ukládání peněžité
sankce přináší právě správní delikty, které jsou na principu diskreční pravomoci vystavěny. Logicky
však i zde není diskrece správního orgánu bezbřehá – mimo limitaci zásadami správního řízení se musí
osoba rozhodující o uložení sankce řídit podpůrnými pravidly obsaženými jak v úpravě
zákona o přestupcích, tak případně v jiných zvláštních
zákonech, pokud jde o správní delikty právnických osob a podnikajících fyzických osob. Konkrétně lze
uvést např. pravidlo obsažené v § 135zzh odst. 1
zákona o spotřebních daních: „Při určení výměry pokuty právnické osobě se přihlédne k
závažnosti správního deliktu, zejména ke způsobu jeho spáchání a jeho následkům a k okolnostem, za
nichž byl spáchán.“. V případě přestupků pak jsou zkoumány další okolnosti plynoucí ze subjektivního
charakteru odpovědnosti za přestupky – přihlédne se k míře zavinění, k pohnutkám a k osobě
pachatele, zda a jakým způsobem byl pro týž skutek postižen v disciplinárním řízení (srov.
§ 12 odst. 1 zákona o přestupcích). Formulace
diskreční pravomoci používaná ve správním trestání se tak konkrétněji určuje mantinely. Nicméně i
zde jsou použity pojmy poměrně neurčité (jinak by to v případě správní úvahy snad ani nebylo možné)
a tak opět bude na rozhodujících úředních osobách, jak konkrétní skutkový stav do těchto mantinelů
vhodně podřadí. Jako výhoda se může jevit i možnost upuštění od uložení pokuty nebo nezahájení
řízení v odůvodněných případech, kdy není naplněn tzv. materiální znak správního deliktu –
společenská škodlivost (formální znaky správního deliktu naplněny byly, ale skutek nedosahuje takové
míry společenské škodlivosti, kdy by mělo smysl zahajovat řízení o správním deliktu). Lze doplnit,
že pro aplikaci správního uvážení v rámci správního trestání pak může hovořit i poměrně široká
judikatura
(samozřejmě judikatura
existuje i pro pokutu za nesplnění povinnosti nepeněžité povahy)
či odborná literatura.Při hlubší analýze by pak zcela jistě bylo možné najít další výhody a nevýhody pro obě
možná řešení. Nicméně podle názoru autora by obě řešení byla v praxi aplikovatelná – každé se svými
výhodami i nevýhodami.
Závěr
Závěrem lze dodat, že je třeba počítat s výskytem nejasností při aplikaci předmětných
pravidel, neboť toto riziko s sebou téměř vždy nová právní úprava přináší. Nicméně na druhou stranu
lze očekávat, že – ostatně jako vždy – se dotčené subjekty, ať už na straně správců daně nebo na
straně daňových subjektů, s touto právní úpravou vypořádají.
Koneckonců, je otázkou, zda a případně jak dlouho předmětné ustanovení „vydrží“ v
současném znění, neboť již nyní, tedy velmi krátce po účinnosti nové právní úpravy, lze zaznamenat
náznaky připravovaných změn (např. právě co se týká výše ukládaných
sankcí)9)
1 Pozn.: Text článku je zpracován k právnímu stavu ke dni 18.1.2016
2 O jeho očekávaném efektu např. zde:
http://www.mfcr.cz/cs/aktualne/tiskove-zpravy/2014/ministerstvo-financi-a-financni-sprava-v-19662.
3 Ačkoliv zde lze poukázat na tiskovou zprávu Finanční správy České republiky ze
dne 15. prosince 2015, kde Generální finanční ředitelství vyjmenovává způsoby, kterými byly dotčené
subjekty (primárně tedy plátci daně z přidané hodnoty) seznámeny s institutem kontrolního hlášení.
Tisková zpráva dostupná z webu Finanční správy České republiky zde:
http://www.financnisprava.cz/cs/financni-sprava/pro-media/tiskove-zpravy/2015/kontrolni-hlaseni-startuje-prvniho-ledna-2016-6916.
4 Viz důvodová zpráva k § 101h zákona
č. 360/2014 Sb. Dostupné prostřednictvím ASPI [Právní informační systém].
5 Tyto instituty jsou naopak možné v případě správního trestání.
6 Nutno podotknout, že správní delikty podle zákona č.
353/2003 Sb. projednávají orgány Celní správy České
republiky, které jednak mají s problematikou správní deliktů rozsáhlé zkušenosti z mnoha jiných
zákonů spadajících do jejich kompetencí, jednak mají ve své organizační struktuře vyčleněny
specializované útvary zaměřené mimo jiné na řízení o správních deliktech. Tyto aspekty orgánům
Finanční správy České republiky chybí.
7 Zákonem č. 267/2014 Sb., kterým se
mění zákon č. 586/1992 Sb., o daních z příjmů, ve
znění pozdějších předpisů, a další související zákony.
8 Důvodová zpráva k zákonu č. 267/2014
Sb. mimo jiné uvádí: „Navrhuje se nově upravit institut pokuty za nesplnění povinnosti
nepeněžité povahy, který doplňuje stávající institut pořádkové pokuty obsažený v
§ 247. Cílem nově navržené konstrukce je jednak
reagovat na určité mezery, které obsahuje současná úprava a které jsou blíže popsány v následujícím
textu, jednak umožnit správcům daně razantnější boj s daňovými úniky. ... Pokutu do výše 500 000 Kč
bude možné uložit daňovému subjektu nebo jiné osobě zúčastněné na správě daní, pokud tato osoba
nesplní registrační, ohlašovací nebo jinou oznamovací povinnost stanovenou daňovým zákonem nebo
správcem daně, nebo nesplní záznamní nebo jinou evidenční povinnost stanovenou daňovým zákonem nebo
správcem daně. Toto rozšíření reaguje na skutečnost, že podle dnešní úpravy nelze neplnění
registrační, ohlašovací nebo jiné oznamovací povinnosti sankcionovat. Tím pádem není možné hrozbou
sankce motivovat osoby zúčastněné na správě daní k aktivní spolupráci. Je přitom evidentní, že
zajištění informovanosti správce daně o daňových subjektech a jejich povinnostech je nezbytným
předpokladem pro fungování správy daní.“. Dostupné prostřednictvím ASPI [Právní informační
systém]