Jednatel a s. r. o.
JUDr.
Marcela
Smutná
Je možné, aby od 1. 1. 2012 jednatel společnosti (současně zaměstnanec a jediný
společník) vykonával pro společnost funkci jednatele v rámci dohody o provedení práce? Jak je to s
případným pojištěním – sociální a zdravotní pojištění, pokud hrubá mzda zaměstnance z hlavního
pracovního poměru činí 25 000 Kč a odměna za výkon funkce jednatele 1 800 Kč měsíčně.
Související předpisy:
*
§ 66 odst. 2,
§ 105 až 153e,
§ 566 až 576 zákona č.
513/1991 Sb., obchodní zákoník, ve znění pozdějších
předpisů (dále jen „OBZ“),
*
§ 3 zákona č.
262/2006 Sb., zákoník práce, ve znění pozdějších
předpisů,
*
§ 5 písm. a) bod 16 zákona č.
187/2006 Sb., o nemocenském pojištění, ve znění
pozdějších předpisů,
*
§ 3 odst. 1 písm. b) bod 14
zákona č. 589/1992 Sb., o pojistném na sociální
zabezpečení a příspěvku na státní politiku zaměstnanosti, ve znění pozdějších
předpisů,
*
§
5 písm. a) zákona č. 48/1997 Sb., o veřejném
zdravotním pojištění, ve znění pozdějších předpisů,
*
§ 6 odst. 1 zákona č.
586/1992 Sb., o daních z příjmů, ve znění pozdějších
předpisů,
*
§ 3 zákona č.
592/1992 Sb., o pojistném na všeobecné zdravotní
pojištění, ve znění pozdějších předpisů.
Vztah mezi jednatelem a společností s
ručením omezeným (dále jen „společnost“) je vztahem obchodněprávním. Vyplývá to z příslušných
ustanovení OBZ upravujících postavení jednatele a obecné úpravy obchodních společností obsažené v
§ 66 odst. 2 OBZ. Podle tohoto ustanovení vztah
mezi obchodní společností a osobou, která je statutárním orgánem nebo členem statutárního či jiného
orgánu společnosti anebo společníkem při zařizování záležitostí společnosti, se řídí přiměřeně
ustanoveními o mandátní smlouvě, pokud ze smlouvy o výkonu funkce, byla-li uzavřena nebo ze zákona
nevyplývá jiné určení práv a povinností. Pokud se uzavírá smlouva o výkonu funkce, musí mít písemnou
formu a musí být schválena valnou hromadou nebo písemně všemi společníky, kteří ručí za závazky
společnosti neomezeně.
Podle § 133 odst. 1 je jednatel
statutárním orgánem společnosti. Funkci statutárního orgánu nelze vykonávat v pracovněprávním
vztahu. Podle § 3 zákona č.
262/2006 Sb., zákoník práce, jsou základními
pracovněprávními vztahy pracovní poměr a právní vztahy založené dohodami o pracích konaných mimo
pracovní poměr. Vzhledem k tomu, že vztah mezi jednatelem jako statutárním orgánem společnosti a
společností je vztahem obchodněprávním, nelze na výkon této funkce uzavřít dohodu o provedení práce.
Mezi jednatelem a společností může být uzavřena smlouva o výkonu funkce. Protože jednatel je
současně jediným společníkem společnosti, musí mít smlouva uzavřená mezi ním jako jednatelem a
společností formu notářského zápisu nebo písemnou formu a listina musí být podepsána před orgánem
pověřeným legalizací (§ 132 odst. 3 OBZ). Z výše
citovaného ustanovení § 66 odst. 2 vyplývá, že
není nezbytné pro výkon funkce jednatele uzavřít smlouvu o výkonu funkce. Jeho postavení, práva a
povinnosti se řídí příslušnými ustanoveními OBZ upravujícími postavení společnosti
(§ 105 až 153e) včetně postavení jednatele
(§ 133 až 135) a přiměřeně ustanoveními o mandátní
smlouvě (§ 566 až 576). Jednatel je jako
zaměstnanec v pracovním poměru se mzdou ve výši 25 000 Kč účasten nemocenského a důchodového
pojištění a zdravotního pojištění. Pro placení pojistného na sociální zabezpečení a příspěvku na
státní politiku zaměstnanosti a pojistného na veřejné zdravotní pojištění platí totéž co pro jiné
zaměstnance v pracovním poměru.
Společníci a jednatelé společností s ručením omezeným jsou od 1. 1. 2012 účastni
nemocenského pojištění a tím i důchodového pojištění za stejných podmínek jako zaměstnanci v
pracovním poměru. Podmínky vzniku účasti na pojištění stanoví
§ 6 zákona č.
187/2006 Sb., o nemocenském pojištění, a jsou
jimi:
*
výkon zaměstnání na
území České republiky nebo v cizině pro zaměstnavatele se sídlem na území České
republiky,
*
zaměstnání trvalo nebo mělo trvat aspoň
15 kalendářních dnů,
*
sjednaná částka započitatelného příjmu z
tohoto zaměstnání za kalendářní měsíc činí aspoň částku rozhodnou pro účast na pojištění („rozhodný
příjem“ - v roce 2012 je to 2 500 Kč).
Vzhledem k výši odměny 1 800 Kč není
splněna podmínka výše započitatelného příjmu aspoň ve výši částky rozhodného příjmu a jednatel proto
není účasten nemocenského a důchodového pojištění a neodvádí se pojistné na sociální zabezpečení a
příspěvek na státní politiku zaměstnanosti. Totéž však neplatí pro placení pojistného na zdravotní
pojištění podle § 5 písm. a) zákona č.
47/1997 Sb., o veřejném zdravotním pojištění, je
pojištěnec plátcem pojistného, pokud je zaměstnancem. Za zaměstnance se pro účely zdravotního
pojištění považuje fyzická osoba, které plynou nebo by měly plynout příjmy ze závislé činnosti nebo
funkčních požitků. Vyloučeny jsou pouze osoby uvedené pod body 1 až 7, pokud splňují zákonem
stanovené podmínky. Podle § 6 odst. 1 písm. b)
zákona č. 586/1992 Sb., o daních z příjmů, jsou příjmy
ze závislé činnosti mimo jiné i příjmy společníků a jednatelů, a to i když nejsou povinni při výkonu
práce pro společnost dbát příkazů plátce. Vzhledem k tomu, že jednatel není uveden mezi osobami pod
body 1 až 7, které jsou z účasti na zdravotním pojištění vyloučeny, odvádí se z odměny jednatele
pojištění na zdravotní pojištění bez ohledu na výši odměny. Protože je jednatel účasten zdravotního
pojištění i jako zaměstnanec a pojistné se odvádí z příjmu ve výši 25 000 Kč, pojistné na zdravotní
pojištění se odvádí ze skutečné výše odměny 1 800 Kč, minimální vyměřovací základ zde
neplatí.